Заказчик в договоре обязывает покупать материалы у определенных поставщиков
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Заказчик в договоре обязывает покупать материалы у определенных поставщиков». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Ранее при заключении контракта с единственным поставщиком заказчики должны были включить обоснование в план-график. Федеральным законом от 1 мая 2019 № 71-ФЗ заказчики были освобождены от этой обязанности — с июля 2019 года обосновывать невозможность использования конкурентных видов процедур при закупке у единственного поставщика больше не требовалось.
Обоснование для неконкурентного способа закупки (у единственного поставщика)
Тем не менее это не значит, что можно выбирать любой способ определения поставщика — санкции за неверный выбор способа закупки остались прежними.
Законом о контрактной системе предусмотрены случаи, когда заказчик обязан обосновать НМЦ сделки, которая была заключена с единственным поставщиком (ч.4 ст. 93).
Обоснование НМЦК необходимо, если заказчик приобретает ТРУ у единственного поставщика в следующих случаях:
- заказ на услуги по мобилизационной подготовке;
- закупка товаров, работу или услуг у органов исполнительной власти и подведомственных им учреждений;
- заключение контракта на выполнение работ, оказание услуг по техническому обслуживанию зданий и сооружений;
- закупка ТРУ у предприятия уголовно-исполнительной системы;
- закупка материалов (сырья, комплектующих) для производства ТРУ в рамках трудоустройства осуждённых;
- заказ на услуги по продаже билетов и абонементов на культурные мероприятия;
- приобретение услуг по управлению многоквартирным домом и др.
Секрет 8 — станьте хозяином положения
Еще раз напомним: поставщики заинтересованы в вас больше, чем вы в них. Клиент всегда прав, а клиент в данном случае — это именно вы. Не вы должны бегать за снабженцами, а они за вами. Ведя переговоры, дайте понять: условия будете диктовать вы. Не нравится — до свидания. Именно так делают крупные торговые сети. Отличный пример — продуктовые магазины типа “Магнита” или “Красного и белого”. Они вполне могут ставить условия гигантам типа “Кока-Колы”.
Правда, здесь есть одно “но”. Пока ваши объемы небольшие, гнуть свою линию не получится. Поставщики не будут бояться потерять клиента с оборотом несколько десятков тысяч рублей в месяц. Поэтому здесь тоже надо действовать поэтапно. Чем выше ваши объемы, тем смелее можно общаться со снабженцами.
Как заключать прямой договор по 44-ФЗ: порядок и нюансы
Нововведения в 44-ФЗ с 1 июля 2019 года отменили необходимость размещения информации в ЕИС при закупках у единственного поставщика при заключении прямых контрактов. Каких сроков следует придерживаться при подписании такого рода прямых договоров? Закон отводит от 5 до 30 дней на заключение прямого договора по 44-ФЗ. Обоснование этому содержится в положениях 44-ФЗ, где говорится, что прямой контракт не может быть подписан ранее 5 дней, и ст. 528 Гражданского кодекса РФ, устанавливающий тридцатидневный срок для заключения договора.
Заключая прямой договор по 44-ФЗ, следует придерживаться нижеприведенного регламента:
- Руководство издает приказ, в котором содержится решение об осуществлении прямой закупки.
- Отдел, ответственный за контрактную работу, проводит расчеты по цене, составляет ее обоснование и разрабатывает проект договора.
- Предприятие выбирает поставщика, после чего отправляет ему документацию, содержащую условия сделки, и предложение о заключении прямого контракта.
- Потенциальному подрядчику (поставщику) направляется проект договора.
- Стороны подписывают прямой договор. Если его условиями предусмотрено обеспечение исполнения контракта, исполнитель должен внести необходимую сумму.
Такая, казалось бы, «непрофессиональная» вещь как клей — постоянный спутник любого ремонта. Именно с помощью клеев приклеивают плитку и обои, а клеевой пистолет — это приспособление, помогающее обойтись без сверления стен там, где это затруднено или нежелательно. Подходить к выбору клея надо аккуратно, ведь некачественно наклееные материалы рискуют отвалиться через какое-то время.
Следует выбирать строго в зависимости от типа вашего будущего стенового покрытия. Лучше всего приобрести клей той же компании, что и обои — нередко в строймагазинах они лежат на соседних полках. Следовательно, именно вы, выбирая обои, должны и приобрести клей. Как правило, на клее есть пометка о весе материала — «для легких обоев», «для тяжелых обоев», «для обоев средней тяжести» либо «универсальный». Бумажные обои считаются легкими, виниловые, металлизированные, пробковые, стеклообои — тяжелыми. В среднюю весовую категорию попадают обои с акриловым и текстильным покрытием, обои под покраску. Многие специалисты не рекомендуют использовать универсальные составы. Плохо подобранный, излишне дешевый клей не только может не удержать обои на стене, но и проступать сквозь них, создавая некрасивые белые пятна. В то же время, для дешевых бумажных обоев, если ваш ремонт косметический или временный, универсальный отечественный клей подойдет отлично. Есть еще одна хитрость — не стоит использовать отечественный клей с импортными обоями и наоборот, можно «промахнуться», не будучи специалистом.
Обратите внимание, есть ли в составе клея антигрибковая пропитка — такой клей особенно хорошо подойдет для обоев на кухне или в кладовой. Обратите внимание и на показатель кислотно-щелочного баланса — он влияет на появление желтоватых пятен на светлых обоях. Фактор Ph от 6 до 7 — нейтральное значение, которое убережет вас от некрасивых разводов.
Налоги и давальческие материалы
Если неиспользованные материалы, согласно условиям заключенного договора, остаются подрядчику, то эта операция считается реализацией и облагается НДС (ст. НК РФ). В этом случае по завершении строительства, основываясь на отчетах подрядчика, заказчик на стоимость материалов, которые остаются подрядчику.
По ст. и НК РФ имущество, относящееся к недостаче, НДС не облагается.
Любое неверное документальное оформление может обернуться налоговыми рисками в виде частичного или полного непризнания расходов, что приведет к доначислению налогов и штрафам.
Налоговая база уменьшается только при документальном подтверждении расходов. Неправильно заключенные договоры могут быть частично или полностью переквалифицированы в договоры другой формы, что повлияет на сумму исчисляемых налогов.
В каких случаях заказчик может участвовать в закупках по 44-ФЗ
Согласно п. 4 ст. 3 № 44-ФЗ, участником закупки может стать любое юридическое лицо (кроме офшорных компаний). Причем его место нахождения, форма собственности, организационно-правовая форма и место происхождения капитала значения не имеют. Такие же возможности есть и у физических лиц, в том числе индивидуальных предпринимателей.
А в ст. 31 № 44-ФЗ установлены требования, которым должен соответствовать потенциальный поставщик:
- Правоспособность (ст. 49 ГК РФ).
- Непроведение ликвидации.
- Неприостановление деятельности.
- Отсутствие налоговых задолженностей более 25 % балансовой стоимости активов.
- Отсутствие судимостей за экономические преступления у руководства.
- Непривлечение организации к ответственности по ст. 19.28 КоАП РФ (взятка) в течение не менее чем двух лет.
- Исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности.
- Отсутствие конфликта интересов с заказчиком.
- Отсутствие статуса офшорной компании.
Таким образом, из числа заказчиков, указанных в п. 5, 6, 7 ст. 3, исполнителями контракта могут стать государственные или муниципальные казенные и бюджетные организации при условии их соответствия вышеуказанным требованиям, потому что им разрешено получать доход от производства товаров, работ или услуг.
Публикация плана закупок
Заказчик публикует план закупок в ЕИС — это документ, в котором отражаются все планируемые тендеры в течение определенного периода.
К примеру, по 223-ФЗ компании размещают закупочный план минимум на год. Поставщики могут с ним ознакомиться, выбрать для себя подходящий тендер и спокойно к нему подготовиться.
Нужно учитывать, что заказчик имеет право вносить изменения в этот план, таким образом, может скорректировать сроки проведения или другие условия.
Повлиять на этот процесс поставщик не может. Остается только следить за изменениями в ЕИС. Мы рекомендуем отслеживать планируемые тендеры определенного заказчика не в закупочном плане, а в поиске ЕИС или на электронных торговых площадках.
О закупках в электронной форме.
На практике заказчики могут столкнуться с такой позицией ФАС: на правовые возможности заказчика осуществлять ту или иную закупку у единственного поставщика влияет и то, относятся ли закупаемые товары, работы, услуги (ТРУ) к тем, которые согласно ч. 4 ст. 3 Закона № 223-ФЗ заказчики обязаны закупать в электронной форме по Перечню[4].
В связи с этим весьма интересен конкретный случай, когда территориальный орган ФАС, рассматривая жалобу на неправомерную закупку заказчиком у ЕП работ по изготовлению единых платежных документов в виде бесконвертных отправлений с последующей доставкой абонентам, пришел к выводу, что, поскольку код ОКПД 2 этих работ есть в перечне ТРУ, которые должны закупаться в электронной форме, заказчик обязан был проводить данную закупку в электронной форме, а следовательно, конкурентным способом[5].
Как прописать в договоре что заказчик предоставляет материал подрядчику
Заказчик обязуется заменить некачественное сырье и/или материал в течение ( ) дней с момента подписания указанного акта. 2.3. Договор подряда (выполнение работ с использованием материала заказчика) 3.4.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ САМОСТОЯТЕЛЬНОГО ДОГОВОРА ПОСТАВКИ МАТЕРИАЛОВ
Второй вариант оформления работ из материалов заказчика — заключение помимо договора подряда самостоятельного договора поставки материалов. Этот договор может быть заключен как до, так и после заключения договора подряда и начала выполнения работ. Таким способом удобно оформлять отношения, когда, например, в процессе строительства уже после заключения договора строительного подряда, составления сметы обнаружилась необходимость в каких-то дополнительных материалах, которые обязуется предоставить заказчик. Для того чтобы не вводить в уже действующий подрядный договор новые положения, которые могут войти в противоречие со многими другими пунктами договора, заключается самостоятельный договор поставки. При подобном оформлении отношений важно учесть такую особенность: согласно договору поставки материалы передаются в собственность покупателя, т.е. становятся материалами подрядчика, и, следовательно, строительство будет рассматриваться как осуществляемое иждивением подрядчика, а не заказчика — со всеми вытекающими правовыми последствиями (например, заказчик утратит право на сэкономленный подрядчиком материал).
О чем раздел. Срок — второе существенное условие договора поставки. Стороны при заключении договора поставки обязательно должны указать дату, когда продавец передает товар покупателю, или прописать условия определения этой даты.
Что здесь писать. Если покупателю важно, чтобы товар доставили к конкретной дате и не раньше, в договоре нужно указать, что «ранее данного срока товар не может быть поставлен». Иначе поставщик может привезти товар, а покупатель не сможет его принять и понесет этого убытки. Например, если вы заказываете крупногабаритное оборудование, но пока в помещении идет ремонт и вам некуда его установить.
Если важно, чтобы товар привезли как можно раньше, в договоре поставки можно написать, что «поставка раньше указанного срока возможна при условии уведомления покупателя за дней».
Способы доставки товара
О чем раздел. Тут описывают, каким образом товар доберется до покупателя. Если стороны в договоре не согласуют условия доставки, продавец вправе сам все решить.
Что здесь писать. Для покупателя важно прописать в договоре:
- Каким транспортом должен быть доставлен товар? Если нужно, указать требования к транспорту: высоту, вес, вид кузова.
- Кто будет разгружать товар?
- Как поставщик должен сообщить покупателю о способе доставки? Например, если офис или склад покупателя находятся на территории с пропускным режимом, нужно заранее по электронной почте сообщить марку, модель, номерные знаки автомобиля, который доставляет товар.
- Кто страхует груз, если перевозка осуществляется третьими лицами?
В договор поставки можно добавить условия, что покупатель может осмотреть товар на складе поставщика и самостоятельно его забрать. Если покупатель не заберет товары в срок, поставщик имеет право требовать их оплаты или может отказаться исполнять договор. Поэтому поставщику очень важно указать срок вывоза товаров: ведь ему приходится резервировать их под покупателя.
Например, в сфере строительства так могут продавать кирпич. Производитель резервирует вид кирпича, а строительная компания забирает его в определенный срок. Так строители не несут расходов на хранение и охрану кирпича, а забирают его тогда, когда он понадобится.
Форма договора подряда с использованием материалов Заказчика
В этом случае заказчик предоставляет исполнителю необходимые материалы для выполнения работ. Исполнитель не имеет права отказаться от принятия таких материалов, если они отвечают требованиям и качеству, указанным в договоре.
Договор подряда с использованием материалов заказчика должен содержать следующие условия:
- Определение сторон договора: заказчика и исполнителя.
- Описание работ, которые должны быть выполнены исполнителем.
- Перечень материалов, предоставляемых заказчиком.
- Порядок и сроки выполнения работ.
- Цена и условия расчетов по договору.
При использовании материалов заказчика важно учесть, что исполнитель обязан бережно относиться к ним и использовать их только для выполнения работ, указанных в договоре. Заказчик в свою очередь должен предоставить исполнителю материалы в сроки и в соответствии с условиями, предусмотренными договором.
Обязанности Заказчика по принятию работ
В соответствии с условиями договора подряда с использованием материалов Заказчика, Заказчик обязан принять выполненные работы. Порядок принятия работ определяется договором.
В случае, если работы выполнены в полном соответствии с условиями договора, Заказчик не имеет права отказаться от их принятия. При этом, Заказчик обязан произвести расчеты с Исполнителем по договору в установленные сроки.
Обязанности Заказчика по принятию работ могут быть описаны следующим образом:
- Осмотр и проверка работ: Заказчик имеет право осмотреть выполненные работы и проверить их соответствие условиям договора. В случае выявления недостатков или несоответствия, Заказчик должен уведомить Исполнителя о проблеме для их устранения.
- Учет и акты приема-передачи: При принятии работ Заказчик может требовать составления акта приема-передачи, в котором указываются основные параметры и состояние работ на момент приема.
- Соблюдение сроков: Заказчик должен соблюдать установленные договором сроки принятия работ. В случае несоблюдения сроков, Заказчик может быть привлечен к ответственности за нарушение договора.
- Расчеты: Заказчик обязан произвести расчеты с Исполнителем по договору в установленные сроки и в соответствии с условиями, указанными в договоре.
| Стадии принятия работ | Действия Заказчика |
|---|---|
| Осмотр и проверка работ | Проверка соответствия работ условиям договора. Уведомление Исполнителя о выявленных недостатках. |
| Учет и акты приема-передачи | Составление акта приема-передачи, указывающего основные параметры и состояние работ на момент приема. |
| Соблюдение сроков | Соблюдение установленных договором сроков принятия работ. |
| Расчеты | Произведение расчетов с Исполнителем по договору в установленные сроки и согласно условиям договора. |
Чтобы обезопасить себя от риска неисполнения договора со стороны покупателя, поставщику лучше работать на условиях частичной или полной предоплаты.
Безопасная формулировка: «После согласования ассортимента и цены товара поставщик выставляет покупателю счет на оплату 60% от суммы заявки. Покупатель оплачивает счет в течение 3 рабочих дней. Покупатель обязан оплатить оставшиеся 40% в течение 10 дней после получения товара».
Так покупатель оплачивает часть суммы, и полный расчет только после получения товара.
Выгодная формулировка: «После согласования ассортимента и цены товара поставщик выставляет покупателю счет на оплату товара. Покупатель оплачивает счет в течение 3 рабочих дней».
Поставщику выгоднее не брать на себя обязанность по доставке товара или существенно ограничить такую обязанность.
Безопасная формулировка: «Доставка товара осуществляется силами поставщика за счет покупателя».
Таким образом, поставщик снимает с себя любые расходы по доставке товара. Обязанность поставщика по доставке товара может быть и полностью исключена.
Выгодная формулировка: «Доставка товара осуществляется покупателем в порядке самовывоза».