Как избежать «субсидиарки»: основания освобождения КДЛ от ответственности

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Как избежать «субсидиарки»: основания освобождения КДЛ от ответственности». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Любая признаваемая банкротом компания имеет контролирующее должника лицо или несколько таких субъектов. КДЛ могут быть юридическое или физическое лицо, если на протяжении трех лет до возникновения признаков банкротства компании, а также в период времени до подачи в суд заявления у них было право давать должнику распоряжения и указания, которые являются обязательными для исполнения, или иным образом влиять на действия и решения. Именно им грозит привлечение к субсидиарной ответственности. Если иное не доказано, к таким субъектам относятся руководители, ликвидаторы, члены ликвидационной комиссии, управляющие организации, члены исполнительного органа. Кроме того, КДЛ – это любые лица, у которых было право самостоятельно или при согласовании с другими заинтересованными субъектами распоряжаться половиной и более голосующих акций и минимум 50 % долей уставного капитала. Еще одна группа – субъекты, которые вследствие незаконности и недобросовестности управленцев извлекали выгоду из такого поведения.

Способы защиты от субсидиарной ответственности

Для того, чтобы защититься от субсидиарной ответственности при ООО или АО (ПАО), не стоит занимать пассивно-выжидательную позицию. Противостоять обвинениям кредиторов или арбитражного управляющего нужно. В противном случае суд примет сторону истца.

Стратегии защиты:

1. Провести анализ перспективности или ее отсутствия по делу о субсидиарной ответственности. Можно сделать это самостоятельно, изучив нормативные акты и судебную практику. Однако лицам, плохо разбирающимся в законе, будет сложно проанализировать ситуацию в сжатые сроки. Ряд компаний составляет так называемую карту рисков за сравнительно небольшое вознаграждение. В ней прослеживается несколько сценариев развития событий при использовании различных инструментов защиты.

2. Обязательно оставить отзыв на заявителя. Ст. 61.15 закона «О несостоятельности» обязывает ответчика раскрывать свою точку зрения на предъявленные претензии. Рекомендуется перечислить все доводы, по которым привлечение к субсидиарной ответственности директора или учредителя неправомерно и не имеет смысла.

3. Постараться восстановить финансовую документацию организации и ни в коем случае не скрывать ее от арбитражного управляющего. Даже попытка таких действий может стать причиной лояльности суда. Для восстановления финансовой документации следует обратиться к прежнему руководству, ФНС РФ, банкам, деловым партнерам. В случае, если контроль за документами был невозможен из-за болезни или другой уважительной причины (затопления, пожара), нужно также найти подтверждающие эти обстоятельства документы.

4. Первым объявить о организации. Не стоит ждать, когда о неплатежеспособности фирмы сообщит кредитор. Лучше взять инициативу в свои руки и держать дело под контролем. Тогда у контролирующего лица будет больше времени, чтобы поправить дела предприятия. Кредиторы нередко пытаются ускорить процедуру банкротства для собственной выгоды. В итоге директор, акционер или учредитель даже не успевают выстроить линию защиты.

5. Расторгнуть сомнительные договоры или объяснить истцу и суду, почему компания их заключила. не наступит, если контролирующее лицо докажет, что удорожание или снижение цены сделки произошло из-за рыночных изменений, сезонного спроса и других обстоятельств.

Главное – не бояться общаться с обвинителями. Тогда взыскание задолженности с руководителя обойдет его стороной.

На кого возлагается субсидиарная ответственность?

Что доказывается при защите

Стратегия, как избежать субсидиарной ответственности при банкротстве, выстраивается на основании доводов, опровергающих факты, указанные в заявлении о привлечении к субсидиарной ответственности. Важно опровергнуть каждый пункт и доказать, что:

• все заключенные сделки имели экономический смысл и обусловлены принципом целесообразности;
• поведение руководства было добросовестным, в интересах компании;
• все деньги и ресурсы тратились по целевому назначению на первостепенные статьи расходов; не было факта использования денег компании в личных целях;
• утраченные или поврежденные документы стали таковыми по объективным причинам, и лицо в силу обстоятельств еще не успело их восстановить;
• предпринимались все возможные действия для проверки контрагентов.

Исключение из ЕГРЮЛ – не повод забыть о долге

Ранее к субсидиарной ответственности мог привлекать конкурсный управляющий на завершающей стадии банкротства и в течение 12 месяцев после.

Теперь привлекать к субсидиарной ответственности по ФЗ-266 смогут: ФНС, конкурсные кредиторы, управляющий, работники компании-должника и другие лица, права которых нарушены – как на любой стадии банкротства, так и после исключения должника из ЕГРЮЛ, в том числе после прекращения, завершения дела о банкротстве, добровольной или принудительной ликвидации (ст. ст.61.14, № 127-ФЗ).

Срок привлечения – 3 года (+2 года, если срок восстановлен заявителем) с момента завершения ликвидационной процедуры, прекращения дела о банкротстве или возвращения заявления.

Особенностью данного основания является то, что оно не связано с совершением контролирующими лицами действий или дачей обязательных для должника указаний, приведших его к банкротству, как это предусмотрено ст. 61.11 или 61.13 Закона о банкротстве. В этом заключается положительный момент для кредиторов и уполномоченных органов — им не нужно доказывать наличие причинной связи между неразумными и недобросовестными действиями руководителя и наступлением банкротства Общества, что на практике сделать довольно трудно2. [2 — Постановление Арбитражного суда Московского округа от 23.04.18 № Ф05-5323/2017 по делу №А41-8170/15; Постановление Седьмого Арбитражного Апелляционного суда от 11.07.2013 г. по делу № А03-18059/2010, Определение Арбитражного суда Рязанской области от 08.07.2016 г. по делу № А54-5519/2015]

Давайте разберемся, в каких случаях руководитель компании обязан подать в арбитражный суд заявление о признании возглавляемой им организации банкротом и насколько такое чистосердечное признание поможет ему в будущем.

По закону руководитель, придя к выводу о неплатежеспособности компании, обязан в течение месяца обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании её банкротом. Ликвидатор организации обязан сделать это в десятидневный срок. Обязанность введена с целью предотвращения более масштабных последствий, чтобы компания не могла принимать на себя дальнейшие невыполнимые денежные обязательства перед кредиторами.

Под финансовой неплатежеспособностью должника необходимо понимать состояние, не позволяющее ему удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, которые составляют не менее 300 000 руб. в течение 3-х месяцев с даты, когда они должны быть исполнены.

Просто направление кредитором претензии должнику об уплате задолженности и неисполнение ее в срок не является доказательством неплатежеспособности должника. При этом, как правило, суды учитывают тот факт, что обязательства не исполняются именно вследствие отсутствия каких-либо активов у Общества.

Вина руководителя должника и причинно-следственная связь по рассматриваемому основанию выражается в том, что из-за несвоевременной подачи им заявления в суд у Общества возникли дополнительные денежные обязательства, которые ввиду отсутствия у него имущества не могли быть исполнены и которых не было бы при подаче заявления в установленный срок.

Размер субсидиарной ответственности по этому основанию существенно ниже, чем по ст. 61.11 или 61.13 Закона о банкротстве. А иногда обязательства, по которым руководителя можно привлечь к субсидиарной ответственности, и вовсе отсутствуют.

Этапы защиты от субсидиарной ответственности

• Необходимо проанализировать перспективность или ее отсутствие по делу о субсидиарной ответственности. Сделать это можно самостоятельно или обратиться к специалистам.
• Также нужно оставить отзыв на иск заявителя. Согласно статье 61.15 закона «О несостоятельности» ответчик должен сообщить свою точку зрения на предъявленные претензии. Лучше всего перечислить все доказательства, которые указывают, что субсидиарная ответственность того или иного лица неправомерна.
• Не нужно пытаться скрыть от арбитражного управляющего финансовую документацию. Для того, чтобы восстановить финансовые документы, можно обраться к прежнему руководству, ФНС РФ, банкам, деловым партнерам.

Субсидиарная ответственность за юридическое лицо, что это значит

Субсидиарная ответственность это простыми словами это ответственность за юридическое лицо в большинстве случаев речь идет именно об ответственности лиц, не обязательно сотрудников компании, которые могли контролировать должника, а значит имели контроль и принимали решения приведшие к банкротству. Субсидиарная ответственность это простыми словами возможность взыскать деньги с лиц принимавших решения в компании должнике для покрытия долгов компании.

Что делать, если привлекают к ответственности?

Как защититься, если субсидиарную ответственность уже пытаются возложить? В отличие от уголовного права, в процедуре вменения СО действует принцип презумпции вины. Это означает, что ответчику нужно доказывать свою невиновность. Проще говоря, должностное лицо должно убедить суд, что оно не имеет отношения к банкротству предприятия. Придется подтверждать следующее:

• Ответчик не имел связи с действиями или бездействием других контролирующих лиц, приведших к несостоятельности компании.
• Своими действиями должностное лицо пыталось предотвратить наступление более крупного ущерба.
• Непричастность к убыткам фирмы.
• Принимаемые решения были разумными и добросовестными.

Порядок привлечения к субсидиарной ответственности

В законодательстве определен порядок действий, которого необходимо придерживаться, если вы хотите привлечь руководителя компании-должника к субсидиарной ответственности. Он включает такие этапы:

1 Подготовка оснований для взыскания средств с ответственного лица.

Прежде, чем подать заявление, необходимо собрать доказательства того, что он действительно может быть привлечен к субсидиарной ответственности. Как уже упоминалось выше, речь идет про конкретные действия, которые привели к плачевному состоянию компании и невозможности рассчитаться с кредиторами. Конкретными примерами могут быть невыгодные контракты, вывод средств, поддельные документы, продажа основных производственных средств и т. д.;

2 Подготовка искового заявления.

Привлечь человека к субсидиарной ответственности может исключительно суд, причем именно должник должен обратиться к нему с соответствующей просьбой. В заявлении нужно указать, о какой компании идет речь, кого именно нужно привлечь, аргументы в пользу такого решения, а также сумму, которую нужно выплатить. К иску прилагаются документы и другие доказательства, которые могут быть использованы в процессе рассмотрения заявления в суде;

3 Подача заявления в суд.

Чаще всего иск подается в тот же суд, который ведет процедуру банкротства предприятия, а если компания уже ликвидирована – в арбитражный суд по месту регистрации ответчика. Стоит отметить, что срок, отведенный на подачу заявления, составляет до 3 лет с момента ликвидации компании, хотя можно обратиться в суд, не дожидаясь окончания процедуры ликвидации;

4 Рассмотрение заявления и вынесение решения.

Суд, рассмотрев поданный иск и выслушав обе стороны, принимает решение, удовлетворять ли требования истца. В случае, если иск удовлетворен, с ответчика будет взысканная указанная в нем сумма. В случае отказа добровольно выполнять решение суда средства могут быть взысканы принудительно, с привлечением Службы судебных приставов.

Если вы хотите повысить шансы на положительное решение суда и нуждаетесь в консультациях, рекомендуется обратиться за помощью к профильному адвокату. Специалист поможет подготовить основания, собрать необходимые моменты и будет отстаивать вашу позицию во время судебных заседаний.

В каком порядке осуществляется привлечение к субсидиарной ответственности

Соответственно, если управляющему удалось обнаружить хоть один из выше изложенных фактов, поднимается вопрос о привлечении к субсидиарной ответственности руководителей и других лиц.

Так, арбитражный управляющий собирает доказательства – действия, приказы или решения руководства, которые бы имели отношение к банкротству должника. Также устанавливаются личности КДЛ, в том числе скрытые руководители, которые официально не имеют отношения к управлению (на практике такое встречается нередко).

Далее следует обращение в суд – как правило, инициатором процесса становится арбитражный управляющий. В таких ситуациях возможно солидарное привлечение. Если субсидиарная ответственность – это переход долгов компании на лиц, виновных в образовании задолженностей, то солидарная ответственность – это разделение долгов на всех КДЛ. Таким образом, если долг составляет, образно говоря, 3 миллиарда рублей, и КДЛ тоже 3-е, то на каждого «перейдет» по 1-му миллиарду рублей.

Судебная практика, касающаяся закона о банкротстве и привлечении руководителей к субсидиарной ответственности, отличается крайней противоречивостью. Рассмотрим несколько решений судебных органов:

1. Лица, контролирующие компанию-должника, обязуются самостоятельно доказать основания собственных действий, если другая сторона представила аргументы, опровергающие разумность шагов руководителей.
2. Существует взаимосвязь между неподачей заявления и вредом, который получили кредиторы от действия или бездействия должника.
3. Лица на руководящих должностях могут быть дисквалифицированы от служебных обязанностей – от полугода до трёх лет. Обычно это правило распространяется на лиц, допустивших повторное банкротство или нарушивших процедуру.
4. Будут привлекаться ответственные лица, которые не вовремя передали документы конкурсному управляющему.
5. Если сумма долга более 300 тысяч рублей, иск может подавать налоговый орган. Но в указанную сумму не засчитывают выплату долга НДФЛ. Это вторая очередь кредиторов, что не учитываются, когда определяются признаки банкротства.
6. Круг контролирующих должностных лиц, которых могут привлечь, практически неограничен. Это не только руководитель, но и все люди, которые имеют даже косвенное отношение к управлению обанкротившегося бизнеса, и принимали решения.
7. Лица рискуют не только своими деньгами и имуществом, но и профессиональной карьерой (их могут дисквалифицировать) и даже свободой. Государство осуществляет повышенный контроль над бизнесом.

Осуществляются меры по защите кредиторов от должников.

Субсидиарная ответственность контролирующих должника лиц

Контролирующие дебитора лица также могут быть привлечены к непосредственному ответу. Законодательная база РФ гласит, что «Контролирующее лицо» — это та особа, которая на протяжении прошедших 3-х лет до признания предприятия банкротом обладала возможностью любым методом воздействовать на принимаемые предприятием решения.

А конкретно:

• право на дачу обязательных к выполнению дебитором указаний;
• возможность по причине должностного положения или родства влиять на принятие руководителем негативно влияющих на экономику предприятия решений;
• методом принуждения воздействовать на принимаемые директором решения, какие в последствии привели к разорению предприятия.

Заявление о том, чтобы привлечь контролирующих дебитора особ к ответу, имеет право подать конкурсный управляющий, делегат рабочих дебитора, конкурсный кредитор либо же аккредитованный на то орган.

Нормы ФЗ «О банкротстве» предусматривают два главных основания для того, чтобы притянуть к непосредственному ответу контролирующее лицо:

• 1. Руководитель либо ликвидационная комиссия несвоевременно подали в Арбитраж заявку о признании фирмы банкротом.
• 2. Контролирующее дебитора лицо совершило поступок (или бездействие), в результате которых фирма была признана банкротом.

Главный вывод из этой статьи такой: формально законодательство надо соблюдать. Раз в законе сказано, что при таких-то и таких-то условиях надо подавать иск о банкротстве, значит, иск подавать надо. Соблюдение закона — лучший способ избежать субсидиарной ответственности.

Если директор или иной руководитель не подадут при указанных в законе условиях иск о признании компании банкротом, то они будут нести субсидиарную ответственность. Но только по тем долгам, которые возникли после окончания срока, когда такой иск надо было подать.

При установлении даты наступления неплатежеспособности могут возникнуть вопросы. Надо разобраться в сроках начала течения периода неплатежеспособности, чтобы правильно рассчитать 3 и 1 месяц.

Иногда формальные признаки банкротства не означают, что надо идти в суд с иском о банкротстве.

Суд может освободить руководителя от субсидиарной ответственности, если руководитель докажет, что он добросовестно рассчитывал на преодоление кризиса, восстановление платежеспособности компании, приложил к тому необходимые меры.

Если в компании несколько исполнительных органов, то они несут субсидиарную ответственность солидарно. Также это касается бывших руководителей, которые управляли компанией в период неплатежеспособности.

На этом всё, уважаемые читатели. Надеемся, что вас никогда не привлекут к субсидиарной ответственности. Но лучше знать об этом как можно больше, ведь знание — сила.

Не стоит “договариваться” с ФНС. Проблем станет ещё больше.

Как обычно делают предприниматели.

Получив письмо о предстоящей проверке, начинают искать варианты, с кем и как “договориться”. Мы не утверждаем, что это никогда не даёт результата, исключения возможны. Но в большинстве случаев вы просто потратите деньги и время.

Почему не нужно так делать.

Как правило, такие договорённости действуют какое-то время, а потом ФНС возвращается. Когда бизнес немного оправится от удара, с него опять будет что взять.

Как происходит на практике:

1. ФНС соглашается предоставить компании рассрочку/отсрочку под различные обеспечения в виде банковских гарантий и прочего.
2. Компания погашает долги по согласованному графику.

А далее возможны 2 варианта:

• Директор получает новое письмо из налоговой. О предоставлении документов, вызове для пояснений и т.д. Всё начинается по новой.
• ФНС аккуратно “заходит” со стороны контрагента: начинает слать требования по документам, которые нужны вроде бы для проверки одного из поставщиков. Но затем снова приходят к вам: договорились ведь по конкретной компании, о нарушениях со стороны контрагентов речи не шло. и отвечать за них придётся вам.

Основные причины, почему налоговая не сможет выполнить то, о чём вы договорились:

• “Куратор” с которым договорились, уволился из инспекции. Такое происходит довольно часто – в налоговой большая текучка.
• Посредник, через которого договаривались, вас обманул. присвоил себе гораздо большую часть гонорара, чем обещал, или просто ни сделал ничего после получения денег.
• ИФНС передумала вам “помогать”. Пришёл другой начальник, поступили новые регламенты и ещё множество причин.
• Происходящим заинтересовались другие службы. например, сотрудники ФСБ по борьбе с коррупцией или правоохранительная структура, недовольная тем, что с ней не поделились.

Чем крупнее бизнес, тем меньше шансов о чем-то «договориться».

Долги по налогам не всегда заканчиваются субсидиарной ответственностью.

Не избежать	Субсидиарная ответственность назначается в упрощенном порядке, если долг по налогам появился из-за прямого нарушения закона.Например, долги появились в результате доначислений по итогам проверки ФНС. Или полиция изучала деятельность контрагентов, и налоговики обнаружили в уголовном деле незаконные схемы с участием компании.
Можно избежать	Если не удалось заплатить налоги в результате обычной «текучки», риски минимальные. Например: компания закупила товар, и денег на налоги не осталось; компания выплатила зарплату сотрудникам, но на страховые взносы денег не хватило.

Привлечение к ответственности директора и учредителей

Установить субсидиарную ответственность для руководителей и учредителей возможно только при соблюдении следующих условий:

• доказано, что именно поступки руководящего состава стали причиной наступившей несостоятельности (одновременно будут привлечены лица, которые вынудили их к подобным действиям, если подобное также будет доказано);
• факт несостоятельности (банкротства) подтвержден – имеется судебное постановление и публикация в СМИ.

Это тоже важно знать:
Банкротство физических лиц: пошаговая инструкция, изменения в процедуре и порядке проведения в 2020 году

Должностными лицами в организации могут быть:

• генеральный директор;
• заместитель директора;
• руководитель по финансовым вопросам;
• главный бухгалтер;
• руководители отделов и т.д.

Бесплатная консультация юриста Ответим на ваш вопрос за 5 минут!

Похожие записи:

• Минимальный размер алиментов на одного, двух и более детей в 2023 году
• Детям войны какие полагаются выплаты в 2023 году в Башкирии и когда
• Социальный контракт на развитие бизнеса для ИП и самозанятых граждан